ALIMENTOS. SANCIONES POR INCUMPLIMIENTO. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DEL EMPLEADOR POR OMITIR LA RETENCIÓN DE LA CUOTA

JUZGADO DE FAMILIA 2DA NOMINACION. CORDOBA, 24/08/2020

Publicado en SAIJ: FA20160069

 

AUTO:

Córdoba, veinticuatro de agosto de dos mil veinte.- Y VISTOS: Los autos

caratulados “I., M. A. C/ A., V. L. –RÉGIMEN DE VISITAS-CONTENCIOSO”

(Expte. N° 311524), de los que resulta que:

1) A fs. 77/81 comparece la Ab. Elisa Lucía Magnani, en su carácter de apoderada de

M. A. I. y dice que viene a interponer “formal demanda por incumplimiento a la orden

judicial de retención y depósito judicial de la cuota alimentaria fijada en autos, en

contra de la empresa ‘T. J. e hijos SRL” y “por astreintes conforme se ordenó por oficio

de fecha 30/5/2019”. Señala que de acuerdo a la respuesta del Banco de Córdoba al

oficio que librara el tribunal, se encuentra acreditada la falta de cumplimiento a la

manda judicial de retención del veintiocho por ciento (28%) de todo lo que percibe el

alimentante. Asevera que la empresa solo retuvo en el mes de octubre de 2018 y el

depósito lo efectuó el 12 de octubre de ese año. Recuerda que el 30 de mayo de 2019 se

libró un nuevo oficio a la empresa emplazándosela en los siguientes términos “que en el

plazo de cinco días INFORME si dio cumplimiento a la retención ordenada sobre los

haberes que percibe el Sr. V. L. A., DNI XXXXXX, conforme lo ordenado por oficio de

fecha 24/09/2018 y recepcionado el 27/09/2018 y, en caso negativo, dé razones de su

incumplimiento; bajo apercibimiento de aplicar una multa en concepto de astreintes a

la firma mencionada y a favor de la Sra. M. A. I., en la suma equivalente a un (1) jus,

(el que al día de la fecha asciende a novecientos noventa y dos pesos con cincuenta y

cinco centavos ($ 992,55), por cada día de incumplimiento, a computarse desde el

vencimiento del plazo otorgado por el presente oficio y hasta el efectivo cumplimiento.

(Art. 804 del C. C.C.N.)”. Luego reseña los pormenores de la causa que llevaron a que

se ordenara la retención de la cuota alimentaria a favor de M. C. y A. S. A. ante el

incumplimiento por parte de su progenitor V. L. A.. Añade que en el oficio que se

remitiera a la empresa se transcribieron los artículos 551 y 804 del CCyCN y que se

verificó el incumplimiento por esa parte. Entiende que el plazo para la aplicación de

astreintes debe computarse desde el 14 de junio de 2019 y hasta el efectivo

cumplimiento. También requiere que la empresa afronte solidariamente la deuda

alimentaria. Incorpora jurisprudencia que estima avala su reclamo. Luego y bajo el

título “monto de la demanda”, estima la suma de sesenta y tres mil doscientos cinco

pesos con cincuenta centavos ($ 63.205,50). A esa cifra la integra de la siguiente

manera: por la retención que realizara la empresa de cinco mil doscientos pesos ($

5.200) mensuales desde octubre de 2018 y hasta la fecha de la presentación de la

petición, se llega a la suma de cuarenta y un mil seiscientos pesos ($ 41.600) y le

adiciona la tasa pasiva del dos por ciento (2%), llegando a la suma de cincuenta mil

seiscientos dos pesos, con treinta y cinco centavos ($ 50.602.35). Luego adiciona la

multa de astreintes “sumando a la fecha trece mil novecientos tres con quince centavos

($13.903,15)”. Ofrece prueba documental.

2) Del pedido de aplicación de solidaridad y astreintes se corre vista a L. A., a la firma

“T. e hijos SRL” y a la Asesora de Familia.

3) A fjs. 109/111 comparece M. J., apoderado de la empresa “T. J. e hijos SRL”, con el

patrocinio del Ab. Pedro Alejandro Flores y solicita el rechazo de lo peticionado, con

costas a la contraria. En primer lugar niega todos y cada uno de los hechos referidos en

relación a la responsabilidad solidaria y del pedido de sanciones conminatorias que se le

achaca a la empresa, salvo las que sean de expreso reconocimiento. Bajo el título

“realidad de los hechos”, refiere que la firma que representa siempre se caracterizó por

dar cabal cumplimiento a todas las mandas judiciales; por ello se dice que “resulta

curioso y llamativo que la supuesta manda judicial” (sic) en la que se emplazaba a la

empresa, no haya llegado a la administración. Niega la recepción de ese oficio,

aseverando desconocer lo que sucedió con el mismo. En relación a la manda judicial de

retención de haberes dice que: a) en los meses y años anteriores al oficio de fecha 24 de

septiembre de 2019 la empresa cumplimentó con la retención de haberes y el depósito

correspondiente; b) con posterioridad se recibió un oficio que ordenaba retener

mensualmente el veintiocho por ciento (28%) de lo que percibe V. L. A., “manda

judicial que se procedió a cumplimentar” (sic); c) que los depósitos “correspondientes

a las retenciones de los embargos” (sic) las hacían según lo ordenado al Banco de

Córdoba, por medio de las boletas celestes de depósitos judiciales o por boletas de

depósitos; d) que a partir de noviembre de 2018, en el Banco de Córdoba no se les

permitió hacer el depósito por las boletas celestes como lo venían haciendo y le

informaron que por una disposición interna todos los depósitos que se relacionaran con

una causa judicial debían hacerse por transferencia; e) ante ello comenzaron a hacer “en

forma mensual y sistémica (mes a mes) las transferencias correspondientes a las

retenciones ordenadas en la manda judicial”; f) que con motivo de una auditoría interna

semestral que realiza la empresa se advirtió que las retenciones correspondientes a los

meses diciembre de 2018 y enero a junio de 2019, si bien fueron debitadas de la cuenta

de la empresa, no fueron acreditadas en las cuentas de destino, sino que habían rebotado

varios días posteriores a la transferencia efectuada; g) que ante ello concurrieron al

Banco Francés, con el que opera la empresa a reclamar lo sucedido, en donde les

informaron que las transferencias habían sido realizadas y el problema era de la entidad

de destino (Banco de Córdoba); h) que realizada la pertinente consulta al Banco de

Córdoba allí le informaron que era por un problema en la cuenta que se encontraba

“bloqueada” para recibir transferencias ya que tenía saldo negativo; que no se podía

realizar ninguna gestión para desbloquearla, salvo el titular; i) que ante la falta de

respuesta de la entidad, le explicaron al contador del Banco que estaban incumpliendo

una manda judicial, por lo que le autorizaron de manera excepcional a efectuar un

depósito por caja el que se concretó el 11 de julio de 2019, por la suma de treinta mil

pesos ($ 30.000); j) que con posterioridad se hicieron transferencias los meses

siguientes y surgió el mismo problema, por lo que se pidió nuevamente la misma

solución al contador del Banco. En esa oportunidad y con fecha 11 de octubre de 2019

se concretó un depósito de cuarenta y tres mil setecientos treinta y nueve pesos ($

43.739) que se disgregó en dos boletas, por sugerencia del mismo Banco.

Ante ello entiende que no existió ningún incumplimiento que se le pueda imputar a esa

parte, intentando en todo momento cumplir con la manda judicial. Finalmente reitera

que oficio de fecha 30 de mayo nunca fue recibido por la empresa, “resultando un

verdadero despropósito imponer sanción a mi parte por los inconvenientes propios de

la cuenta y del Banco, los que son totalmente ajenos a mi representada” (sic). Ofrece

prueba documental e informativa.-

4) A fjs. 119 se dispone que “previamente cumplimente con lo dispuesto por el art. 90

del CPCC, acredite la temporaneidad de su presentación y se proveerá lo que por

derecho corresponda”.

5) A fjs. 126 comparece V. L. A., con el patrocinio del Ab. Guillermo Giurda y contesta

la vista que se le corriera y refiere que “siempre ha cumplimentado con su obligación de

controlar la retención de la mesada alimentaria de mis haberes” y que la firma para la

que trabaja “siempre ha retenido de mi sueldo el importe correspondiente a la cuota

alimentaria”. Ante ello dice que niega lo manifestado por la actora y niega adeudar la

suma de cuarenta y seis mil pesos ($ 46.000). Ofrece prueba.

6) A fjs. 153 a 156 comparece nuevamente el apoderado de la empresa T. J., Ab. M. J. y

dice que “acredita temporaneidad” refiriendo que acompaña copia de la cedula de

notificación que fuera recibida el 15 de noviembre de 2019.

7) Por proveído de fjs. 157 se dispone que “Proveyendo a fs. 126: Déjese constancia

que la cédula que menciona no fue acompañada. A la vista que pretende evacuar:

Previamente acredite temporaneidad y se proveerá lo que por derecho corresponda. A

fs. 153/156: Por parte, en el carácter invocado conforme poder general glosado a fs.

113/117 y en la medida de su interés. Por evacuada la vista”.

8) A fjs. 166 se dispone que “Atento constancias de autos, a la vista que pretende

evacuar el Sr. V. L. A. a fs. 126: No ha lugar por extemporánea”.

9) A fjs 168/170 comparece la Asesora de Familia del Segundo Turno en su carácter de

representante complementaria de M. C. y A. S. A. y contesta la vista que se le corriera.

Luego de realizar un análisis de las presentaciones efectuadas estima que “a pesar de

que la empleadora reconozca que cumplió con la manda judicial en relación a la

retención de la cuota alimentaria, la falta de diligencia de la misma en la relación de

los controles que debió realizar para que los montos retenidos sean debidamente

transferidos a la cuenta destinada a los alimentos de mis representados, no la libera de

la responsabilidad solidaria que como empleador le compete”. Entiende que sus

representadas se vieron privadas varios meses de contar con el monto correspondiente a

la cuota alimentaria lo que trajo aparejado perjuicios en su vida cotidiana.

10) A fjs. 171 se dicta el proveído de “autos”, el que se encuentra firme, por lo que la

causa queda en estado de ser resulta.

Y CONSIDERANDO:

I) Competencia: quien suscribe resulta competente para resolver la cuestión de acuerdo

a lo que dispone el art. 21 inc. 1° de la Ley 10.305.-

II) Traba de la “Litis”: La apoderada de la Sra. M. A. I. solicita: a) que la empresa

solidaria “T. J. e hijos SRL” sea declarada responsable solidaria de la deuda generada

ante el incumplimiento de la retención de la cuota alimentaria correspondiente a su

dependiente V. L. A.; y b) que se le apliquen astreintes ante la falta de cumplimiento de

la orden judicial en la que debía informar si había dado cumplimiento a la retención

ordenada sobre los haberes que percibe el Sr. V. L. A.. Que corrida vista a la empresa,

su apoderado solicita el rechazo de ambas peticiones. Corrida vista a V. L. A., no se

hizo lugar a la contestación por ser extemporánea. Finalmente la representante

complementaria de M. C. y A. S. A., estima que debe hacerse lugar al pedido de

responsabilidad solidaria de la empresa. En estos términos quedó trabada la Litis.

III) Plataforma jurídica:

a) La responsabilidad solidaria de los empleadores: Corresponde precisar que la

responsabilidad solidaria de un empleador ante el incumplimiento de una resolución

judicial en la que se le ordena el descuento y consecuente depósito de una cuota

alimentaria que debe uno de sus dependientes, surge con claridad meridiana del art. 551

de Código Civil y Comercial de la Nación (CCyNC). Se trata de una de las medidas que

el sistema legal impone a los fines de hacer viables y efectivos los derechos

alimentarios, con la que se busca evitar que un derecho humano esencial, como es el de

percibir alimentos, no sea frustrado ante los incumplimientos de quienes se encuentran

obligados a hacerlo. En este punto, los empleadores tienen una esencial función social,

que es la de colorar activamente con el efectivo ejercicio de este derecho esencial. Es

decir que el dispositivo legal impone a empleadores a ser cuidadosos y puntuales en el

cumplimiento de las órdenes judiciales de retención y depósito. Así desde la

jurisprudencia se señala que “la comunidad en general conoce que detrás de una cuota

alimentaria existen necesidades de un niño, niña o adolescente, sin necesidad de ser un

erudito en el derecho, todos lo saben, si hay establecida una cuota alimentaria, existe

detrás una persona que debe cubrir sus necesidades, y en el presente caso se trata de

dos menores de edad y un joven que también tiene derecho a recibir la cuota

alimentaria de su progenitor” (Fallo de Mónica Susana Parrello, Juzgado de Familia de

5ta nominación de la ciudad de Córdoba, en autos “C., S. F. y Otro s/ solicita

homologación”; 21/09/2016). También desde la doctrina se señala que “El Código Civil

y Comercial finalmente consagra el deber solidario de quien debe retener y depositar

sumas correspondientes a cuotas alimentarias, por orden judicial. La norma tiene una

evidente finalidad disuasiva de los incumplimientos por parte de aquellos que reciben

la orden judicial de retener sumas de dinero en concepto de cuotas alimentarias” (Galli

Fiant, M. Magdalena: “Alimentos y tutela judicial efectiva. Ejecución de la sentencia de

alimentos” LA LEY 03/04/2019, p. 1). También se destaca que “el mecanismo no

pretende sancionar la mora del obligado, sino evitar el riesgo del incumplimiento con

el fin de procurar el pago oportuno de la prestación” (cfr. Molina de Juan, Mariel;

“comentario al art. 551”; en Herrera, Marisa; Caramelo, Gustavo; Picasso, Sebastián;

“Código Civil y Comercial de la Nación Comentado”, Infojus, Tomo II, pág. 268).

b) Las sanciones conminatoria en los casos de incumplimiento de las órdenes

judiciales. El art. 804 del CCyCN incluye una norma concreta en la que se habilita a los

jueces a aplicar astreintes en beneficio del titular de un derecho a quienes no cumplen

deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial. Para que sea procedente la orden

judicial debe haber sido efectivamente notificada al obligado, haciéndole saber la

concreta sanción que le acarrearía el incumplimiento de la manda. En consonancia con

lo que manifestara en al apartado anterior, el incumplimiento de una orden judicial que

se relaciona con la efectividad de derechos alimentarios, debe tener una especial

consideración debido a la sensibilidad que la cuestión adquiere. Se trata como dije de un

derecho humano esencial, por lo que todos los involucrados en su concreción deben

tener un especial cuidado. Este tipo de sanciones son definidas como “una condena de

contenido patrimonial impuesta por el judicante en una situación jurídica concreta,

cuya perspectiva teleológica reposa en torcer la posición reticente de un deudor a

cumplir con una decisión jurisdiccional que implica, para este, un deber jurídico

concreto” (cfr. J., Julián Emil; comentario al art. 804 en Herrera, Marisa; Caramelo,

Gustavo; Picasso, Sebastián; “Código Civil y Comercial de la Nación Comentado”,

Infojus, Tomo III, Libro Tercero, pág. 101). Se ha dicho que tienen una doble función:

en un primer momento tienen carácter conminatorio, ya que su finalidad es la de

constreñir al deudor al cumplimiento; pero en una segunda etapa tienen un objetivo

estrictamente sancionatorio, el cual deriva del incumplimiento objetivo de la conducta a

seguir impuesta por la manda jurisdiccional (cfr. J., Julián Emil, ob. citada, pág. 102).

IV) Análisis del caso:

a) Pedido de responsabilidad solidaria de la empresa “T. J. e hijos SRL”:

A Fjs. 56 surge que con fecha 27 de septiembre de 2018 la empresa “T. J. e hijos SRL”

recibió el oficio en librado este juzgado en el que se ordenaba la retención de la cuota

alimentaria equivalente al veintiocho por ciento (28%) de los ingresos que percibe V. L.

A., DNI N° XXXXX. Es decir que existía una manda judicial destinada a la retención

de la prestación alimentaria, cuestión que no es desconocida por el apoderado de la

empresa, en la contestación de la vista que se le corriera.

También se reconoce en ese mismo escrito que hubo meses en los que pese a que se

realizó la retención de la cuota, no se efectuó el depósito correspondiente en el Banco de

Córdoba.

Es decir que existe un incumplimiento de la manda judicial que habilitaría la aplicación

de la responsabilidad solidaria de la empresa.

Sin embargo cabe referir que el apoderado de la empresa demandada realiza una serie

de explicaciones relativas a que el Banco no les permitía realizar el correspondiente

depósito por medio de “boletas celestes” y que además que las transferencias que se

habían realizado fueron rebotadas. Señala que a eso lo notaron al concretar una auditoría

de la empresa.

Analizadas las mismas entiendo que más allá que no fueron acreditadas

fehacientemente, tampoco de haberlo hecho resultan hábiles para evitar la

responsabilidad que como empleador tenían. Es que, tal como opina la representante

complementaria, no actuaron con la diligencia necesaria que deben tener como

empleadores, teniendo especial consideración que se trataba del depósito de una mesada

alimentaria. Como referí anteriormente, la responsabilidad social que tienen las

personas que cuentan con empleados en relación de dependencia, resulta de suma

atención cuando se trata de cumplir deberes jurídicos que se vinculan con derechos

humanos básicos como son los alimentos a niños y adolescentes. Ello no sucedió en la

presente situación. En su caso y si resulta cierto que el Banco de Córdoba no recibía los

depósitos tal como lo venían haciendo, deberían haber depositado el monto

correspondiente a la orden del tribunal o informar la cuestión a este juzgado. Nada de

eso sucedió.

Por ello, y habiéndose corroborado los requisitos de procedencia de la sanción prevista

en el art. 551 del CCyCN, corresponde hacer lugar a lo solicitado por la apoderada de la

actora. En consecuencia corresponde imponer la responsabilidad solidaria de la empresa

“T. e hijos SRL” para que en el caso que aún existan cuotas alimentarias adeudadas

desde la recepción del oficio y hasta la presente resolución, puedan ser reclamadas a la

misma empresa por parte de la Sra. M. A. I.. Ello sin perjuicio que la empleadora luego

repita lo pagado en contra de su dependiente V. L. A..

b) Pedido de aplicación de astreintes.

En relación al pedido de aplicación de astreintes, se puede verificar que por proveído de

fecha 24 de mayo de 2019 (fjs. 71), se emplazó a la empresa referida a que “en el

término de cinco días informe si dio cumplimiento a la retención ordenada sobre los

haberes que percibe el Sr. V. L. A., conforme lo ordenado por oficio de fecha

24/09/2018 y recepcionado el 27/09/2018 y, en caso negativo, dé razones de su

incumplimiento; bajo apercibimiento de aplicar una multa en concepto de astreintes a

la firma mencionada y a favor de la Sra. M. A. I., en la suma equivalente a un (1) jus,

(el que al día de la fecha asciende a novecientos noventa y dos pesos con cincuenta y

cinco centavos ($ 992,55), por cada día de incumplimiento, a computarse desde el

vencimiento del plazo otorgado por el presente oficio y hasta el efectivo cumplimiento

(Art. 804 del C.C.C.N.)”.

Es decir que se impuso a “T. J. e Hijos SRL” una obligación de informar, en un plazo

determinado y se le hizo saber de manera específica y concreta el apercibimiento que

acarrearía la falta cumplimiento de la orden judicial, en los términos del art. 804 del

CCyCN.

A fjs. 73 obra copia del oficio respectivo, en el que además se transcribe el artículo

referido y en donde consta que fue recibido el día 6 de junio de 2019 por Virginia

Sarmiento y con el sello de la empresa. Esa firma no es desconocida por el apoderado

de la empresa, es decir no señala que quién aparece como firmante no pertenezca a la

misma. Sólo señala que desconoce lo que sucedió con el oficio y que no llegó a la

administración de la empresa. Esa defensa no puede ser atendida ya que los dichos no

fueron probados, ni se intentó acercar a la causa ninguna probanza que pudiera acreditar

ese extremo. Además hacer lugar a la oposición en base a esa defensa importaría hacer

que las mandas judiciales no fueran cumplidas, sin consecuencia alguna, bajo el

pretexto de deficiencias administrativas achacables al propio obligado.

Por ello al haberse corroborado el incumplimiento de la orden judicial debe hacerse

lugar a la aplicación de astreintes en contra de la empresa T. J. e hijos SRL y a favor de

M. A. I..

A los fines de la cuantificación de los mismos se recuerda que se dispuso e informó que

se impondría un (1) jus por cada día de retardo en el cumplimiento de la orden judicial,

que debe ser contada a partir del sexto día de la recepción del oficio -14 de junio de

2019- y hasta que efectivamente se cumpliera lo requerido (informar sobre si se había

realizado al retención). Esto último aconteció recién con la contestación de la vista que

da origen a la presente resolución, es decir el día 22 de octubre de 2018 (cargo del

escrito de fjs. 11 vta.).

Así, contando los días hábiles judiciales entre una y otra fecha suman sesenta y siete

(67) días, lo que importaría una sanción conminatoria equivalente a ciento dos mil

doscientos ochenta y siete pesos, con cincuenta y seis centavos ($102.287,56). Sin

embargo teniendo en cuenta los intereses en juego y lo que dispone el segundo párrafo

del artículo en análisis cuando estipula que “las condenas se deben graduar en

proporción al caudal económico de quien debe satisfacerlas y pueden ser dejadas sin

efecto o reajustadas si aquél desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su

proceder”, estimo que la sanción debe morigerarse a cuarenta (40) jus, es decir sesenta

y un mil sesenta y siete pesos, con veinte centavos ($ 61.067,20), de acuerdo al valor

del jus al momento de la presente resolución. Para ello tengo en consideración las

características de la empresa que surgen de su página web de presentación de la misma

(XXXXXXX), que se trata de una pyme comercializadora de frutas y verduras que

opera en el Mercado de Abasto de Córdoba y que el monto de la sanción que se impone

en definitiva resulta proporcionado en relación al incumplimiento.

V) Costas: las costas se imponen a la empresa “T. J. e hijos”, por ser vencida en la

presente acción.

VI) Honorarios: A los fines de la regulación de honorarios de la Ab. Elisa Lucía

Magnani, al no existir base, es de aplicación el art. 36, 4to párrafo de la ley 9459. Así,

en consideración a las pautas valorativas previstas en el art. 39 incs. 1º y 5º, estimo

adecuado y equitativo fijar sus estipendios en la suma de doce mil doscientos trece

pesos con cuarenta y cuatro centavos ($12.213,44), equivalentes a ocho (8) jus, según su

valor al día de la presente resolución.

No se regulan honorarios al Ab. M. J., de acuerdo a lo que dispone el art. 26 del C.A.,

entendido en sentido contrario.

VII) Por todo lo expuesto, acordando con lo opinado por la representante

complementaria, y lo prescripto por los arts. 16 y 21 de la ley 10.305, 551 y 804

concordantes y correlativos del CCyCN, 130 del Código Procesal Civil y Comercial de

la Provincia de Córdoba y 26, 36 y 39 de la ley 9459,

RESUELVO:

I) Hacer lugar al pedido de aplicación de responsabilidad solidaria formulado por la

apoderada Elisa Lucía Magnani y declarar que la empresa “T. J. e hijos” es

solidariamente responsable por la deuda en concepto de alimentos que pudiera existir en

relación a M. C. y A. S. A. y a cargo del Sr. V. L. A., DNI ________ y que se generara

desde el mes de octubre de 2018 y hasta el presente.

II) Hacer lugar a lo peticionado y, en consecuencia, aplicar a la empresa “T. J. e hijos

SRL” y a favor de M. A. I., una multa en concepto de astreintes por la suma de sesenta

y un mil sesenta y siete pesos, con veinte centavos ($ 61.067,20).

III) Imponer las costas a la empresa “T. J. e hijos SRL”.

IV) Regular los honorarios de la Ab. Elisa Lucía Magnani en la suma de doce mil

doscientos trece pesos con cuarenta y cuatro centavos ($12.213,44), a cargo de la

empresa “T. J. e hijos SRL”.

V) No regular los honorarios del Ab. M. J.

Protocolícese, hágase saber y dese copia.-

 

GABRIEL TAVIP

            JUEZ